¿QUÉ ES LA FIDUCIA?

La fiducia del derecho francés : un instrumento de protección del patrimonio

Desde la entrada en vigor en 2007 de la ley francesa sobre la fiducia, los profesionales consideraron de inmediato este instrumento como la referencia para la protección del patrimonio y la gestión de fortunas, así como una formidable ventaja en las estrategias de planificación patrimonial y sucesoria.

Apreciada por las profesiones de riesgo (abogados, notarios, médicos, políticos, embajadores, empresarios, deportistas, artistas…) particularmente expuestas, por razón de sus actividades, a eventuales procedimientos judiciales, la fiducia resulta sin embargo un instrumento indispensable para quienquiera que pretenda preservar sus activos y asegurar el fruto de años de trabajo o una herencia.

¿Qué es una fiducia?

¿Qué es una fiducia ?

Una fiducia es un contrato regido por el Código Civil francés y considerado por el Ministro de Economía como « la Reina de las garantías » desde su entrada en vigor. Aunque el instrumento se asimile a menudo, con frecuencia erróneamente, al Trust anglosajón que, según su régimen, funciona de manera muy distinta, la fiducia ofrece sin embargo algunas ventajas similares que una persona que disponga de un patrimonio significativo haría mal en desdeñar.

Estrictamente regulada, la práctica fiduciaria depende a la vez del órgano de supervisión (AMF, ACPR) para las sociedades de gestión y las compañías de seguros y del Colegio de Abogados para los abogados fiduciarios. Además, al declararse la fiducia ante la administración tributaria en el mes siguiente a su constitución, no puede servir a fines de evasión fiscal, tanto más cuanto que el Fiduciario está sujeto a un deber de vigilancia reforzado, lo que tiende a garantizar un grado de seguridad adicional en beneficio del Constituyente y de los Beneficiarios de la fiducia.

Por consiguiente, las normas impuestas por el legislador permiten ofrecer todas las garantías esperadas por una clientela nacional e internacional que desee domiciliar en Francia el centro de dirección de su patrimonio y beneficiarse, por ello, de las ventajas conferidas por el derecho francés en materia de propiedad y, más ampliamente, por las normas europeas igualmente aplicables.

Las ventajas de la fiducia en la gestión patrimonial

Una fiducia francesa ofrece al Constituyente (la persona que constituye la fiducia) numerosas ventajas. Una de las principales y sin duda de las más poderosas es hacer que los bienes resulten inembargables.

No obstante, las fiducias francesas están perfectamente reguladas y supervisadas y los abogados fiduciarios están sujetos a obligaciones de control reforzadas sobre el origen de los fondos aportados a la fiducia, a fin de asegurar su completa trazabilidad.

Por otra parte, al estar las fiducias francesas declaradas y registradas ante la administración tributaria y depositar cada año sus cuentas, la regularidad de las operaciones realizadas es perfectamente legal, a fin de preservar la reputación del sector. En esta óptica, los abogados fiduciarios están triplemente asegurados : en primer lugar, por su seguro profesional en calidad de abogado; a continuación, por un seguro especial para la actividad de abogado fiduciario y, por último, por un seguro por cuenta de quien corresponda destinado a asegurar los activos fiduciarios.

Cabe señalar que el Constituyente de una fiducia francesa puede ser igualmente su Beneficiario, del mismo modo que el Fiduciario puede, a su vez, ser el Beneficiario de la fiducia. Aunque ello pueda parecer a primera vista confuso, estas posibilidades ofrecidas por los artículos 2016 y siguientes del Código Civil francés permiten elaborar estrategias patrimoniales complejas pero extremadamente ventajosas. A título de ejemplo, cuando los activos se aportan a una fiducia, la propiedad de dichos activos la ostenta el Fiduciario, si bien este se halla naturalmente sometido a un marco estricto en sus cometidos por el contrato de fiducia. Así es como los activos quedan protegidos aunque su propiedad sea transmitida. Dicho de otro modo, la propiedad jurídica de los activos (y los riesgos) se transmite al Fiduciario, mientras que la dirección y la propiedad económica de los activos (las ganancias) permanecen en manos del Constituyente y/o del/de los Beneficiario(s).

Un principio de transparencia fiscal ventajoso

El legislador francés previó juiciosamente, al redactar la ley, que la transmisión de activos a la fiducia y su recuperación estarían exentas de impuestos en virtud del principio de transparencia fiscal, a fin de no penalizar económicamente el recurso a este instrumento. Únicamente se aplica un impuesto, muy reducido, del 0.714%, a la transmisión de bienes inmuebles a la fiducia. La operación debe realizarse, como toda transmisión de bien inmueble, ante notario.

Por otra parte, la fiducia garantiza el mantenimiento de los regímenes de consolidación fiscal y del régimen matriz-filial, al tiempo que neutraliza las plusvalías latentes en el momento de la transmisión, con el fin, una vez más, de hacer el instrumento competitivo frente a los sistemas extranjeros similares.

El interés fiscal queda así garantizado para el Constituyente y los Beneficiarios durante toda la vigencia del contrato y hasta la recuperación de los activos al cabo de algunos años, cuando se alcanza el objetivo fiduciario.

Una gestión patrimonial confiada a profesionales

La otra ventaja de la fiducia reside asimismo en la tranquilidad de espíritu que confiere al Constituyente. En efecto, la gestión de un patrimonio personal y/o profesional complejo exige a menudo una multitud de conocimientos especializados y de intervinientes distintos, capaces de abarcar varias tipologías de clases de activos (gestión inmobiliaria, valores mobiliarios, bienes de colección, participaciones en sociedades que operan en diferentes sectores de actividad, etc…), a fin de preservar y hacer fructificar ese patrimonio.

Ahora bien, identificar a tales intervinientes, velar por el cumplimiento de un pliego de condiciones preciso y de una política de inversión adaptada a los objetivos perseguidos, supervisar sus resultados y su gobernanza durante varios años exige no solo una red profesional extensa, sino también, y sobre todo, tiempo y competencias técnicas para seleccionar las mejores capacidades a lo largo de los años.

A este respecto, el recurso a un Fiduciario que disponga de una práctica consolidada y de una actividad suficientemente amplia permite resolver hábilmente esta dificultad, del mismo modo que un particular lego recurrirá a los servicios de un Asesor de Gestión Patrimonial Independiente, de un asesor bancario o, a mayor escala, de un Family office para delegar esta gestión.

En este contexto, más allá de las ventajas jurídicas propias del instrumento fiduciario, tanto los Constituyentes como los Beneficiarios aprecian encontrar en el Fiduciario el conjunto de competencias que necesitan para aportar soluciones holísticas a sus problemáticas patrimoniales.

¿Quién puede constituir una fiducia ?

En teoría, toda persona física o jurídica puede abrir una fiducia. En la práctica, es recomendable disponer de un patrimonio suficiente para que la operación presente, según el caso particular de cada uno, un interés real que justifique el recurso a este instrumento.

En la práctica, no obstante, la experiencia demuestra que el instrumento es especialmente solicitado y apreciado por :

• Los Asesores de Gestión Patrimonial y los Family Office que pueden conjugar todos sus conocimientos y sus redes existentes a fin de ofrecer a su clientela soluciones avanzadas de gestión patrimonial y una garantía del capital gracias a las leyes aplicables a la fiducia, y de asegurar una mejora de gama de su propia actividad y de su clientela.

• El empresario o el directivo de empresa en activo que pretende proteger su patrimonio personal y/o profesional frente a sus acreedores a fin de preservar los empleos de sus colaboradores y la seguridad de su familia ;

• El directivo de empresa que acaba de vender su empresa y desea reorganizar su patrimonio a fin de conservar su nivel de vida y/o, paralelamente, reinvertir en nuevos proyectos sin arriesgar la totalidad de su patrimonio ;

• El artista, el deportista o el creador de contenidos que genera ingresos importantes y diversificados (salarios / primas / derechos de imagen / patrocinio, etc..) durante una carrera relativamente corta y que quiere preparar su reconversión, confiar la gestión a un profesional y asegurar su futuro erigiendo un escudo en torno a su patrimonio ;

• Las personas políticamente expuestas que pretenden proteger su patrimonio con toda legalidad y confiar su gestión a profesionales, preservando al mismo tiempo el más alto nivel de discreción y respetando sus obligaciones de transparencia en función de su país de residencia y/o de ejercicio de sus mandatos ;

• Los ciudadanos y residentes extranjeros (en particular anglosajones, ya culturalmente familiarizados con el concepto en su derecho nacional a través del uso de los Trust) que encuentran en este instrumento un medio de situar la propiedad jurídica de sus activos en Europa a fin de beneficiarse de la protección del corpus de Reglamentos y Directivas europeas particularmente protectores del consumidor, del inversor y del respeto de la vida privada ;

¿Cómo constituir una fiducia ?

La primera y más importante dificultad en la constitución de una fiducia consiste en encontrar un abogado fiduciario que disponga de una sólida experiencia en gestión y protección de activos y que presente todas las garantías exigidas en materia de seguros, de formación y de autorización para ejercer. La constitución no es en modo alguno una cuestión que deba tomarse a la ligera, haciéndolo uno mismo mediante un esbozo de contrato encontrado en internet o generado por la Inteligencia Artificial.

En particular en el marco de los patrimonios complejos, el dominio de la fiscalidad internacional y del derecho comparado, además del conocimiento de cada legislación local en la que se sitúan los activos, resulta crucial.

La etapa siguiente consiste en identificar a todas las partes del contrato. Las personas afectadas por la fiducia son las siguientes :

• Constituyente(s) : Se trata de la persona que constituye la fiducia.

• Fiduciario : Se trata del abogado que ostenta los activos y administra la fiducia.

• Beneficiario(s) : Se trata de la o las persona(s) que se beneficiarán de las ventajas de la fiducia.

A continuación, procede recopilar el conjunto de la documentación en función de la naturaleza de las partes, así como de la naturaleza y de la localización de los activos transmitidos.

¿Por qué constituir una fiducia ?

Una fiducia puede proteger toda clase de activos, ya sean materiales (inmuebles, obras de arte, vehículos, etc…) e inmateriales (valores mobiliarios, criptomonedas, NFT, patentes, elementos de propiedad intelectual, etc…). Una fiducia correctamente estructurada protegerá igualmente sus activos en caso de divorcio, a fin de preservar la integridad de su patrimonio y de evitar, en particular, su fragmentación a raíz de una resolución judicial.

La fiducia puede permitir igualmente, en el caso de determinados esquemas, establecer una protección del patrimonio multigeneracional adaptada a las necesidades de cada generación (financiación de los estudios para los más jóvenes, financiación de adquisiciones para quienes están en activo, complemento de ingresos para los mayores y transmisión). Además, los activos, una vez transmitidos a la fiducia, pueden permitir liberarse de las restricciones de las leyes sucesorias.

Especialmente adaptada asimismo en el marco de los mayores sujetos a protección, la fiducia resulta una vez más una baza valiosa, gracias a sus garantías, en la gestión del patrimonio de los mayores sujetos a protección, junto al mandatario para la protección de los mayores y bajo el control constante del juez de tutelas.

Por último, cabe señalar muy especialmente, para los empresarios, que la fiducia permite igualmente proteger no solo su patrimonio personal, sino también los activos de la empresa, al permitir segregarlos para sustraerlos a los acreedores, incluso en el marco de un plan de reestructuración, lo que permite preservar el instrumento tecnológico y/o industrial a fin de conservar una posición de fuerza en las negociaciones frente a sus acreedores desde la fase de una conciliación, de una salvaguarda o de un mandato ad hoc.

Por consiguiente, para quienquiera que disponga de un patrimonio significativo, el recurso a la fiducia resulta hoy más que nunca una solución seria a considerar, muy especialmente en el contexto político y económico incierto que caracteriza la época.

La información presentada en este artículo se facilita únicamente a título general e informativo. No constituye asesoramiento financiero, jurídico o fiscal, ni una recomendación o incitación de inversión personalizada. Le invitamos a ponerse en contacto con un abogado fiduciario para recibir el mejor asesoramiento adaptado a su propia situación.