FIDUCIA Y PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
La sentencia de 25 de marzo de 2025: el patrimonio del dirigente absorbido por el procedimiento
En una sentencia de 25 de marzo de 2025 (RG 24/10254 ), la Sala de lo Mercantil de la Cour de cassation ha venido a recordar la cruel regla del artículo L.621-2, párrafo 2, del Código de Comercio francés (aplicable a la liquidación judicial por remisión del artículo L. 641-1 del mismo código), que prevé que la extensión del procedimiento concursal puede fundarse en la simple confusión de patrimonios sin que se exija ninguna culpa del tercero afectado (en este caso, del dirigente).
En este asunto, el administrador judicial había demandado al dirigente para extender el procedimiento en su contra invocando una confusión de patrimonios debida a relaciones financieras anómalas.
El objetivo del liquidador era poder alcanzar la totalidad del patrimonio personal del dirigente.
Los hechos: una extensión del procedimiento por confusión de patrimonios
En este asunto, el mandatario judicial había demandado al administrador social para extender el procedimiento contra él invocando una confusión de patrimonios debida a relaciones financieras anormales.
El objetivo del liquidador era poder alcanzar la totalidad del patrimonio personal del administrador social.
Los jueces de instancia, antes de ser censurados por la Cour de cassation, habían considerado que el administrador social no había cometido falta alguna al renunciar a las rentas que se le debían para retrasar la cesación de pagos de la sociedad.
Ahora bien, la Cour de cassation recuerda que no se exige falta alguna al amparo del artículo L.621-2 del Código de comercio francés. Aun cuando estén económicamente fundadas y justificadas, toda operación susceptible de constituir una confusión de patrimonios permite al mandatario judicial demandar personalmente al administrador social y hacerle responsable del pago de la totalidad de las deudas de la sociedad.
Esta sentencia es rica en enseñanzas para el empresario que no quiera correr la misma suerte que este desafortunado y mal asesorado administrador social, que va a perder así los ahorros y el patrimonio de toda una vida.
Con una fiducia del derecho francés, este riesgo nunca se habría materializado. Ciertamente, habría podido ser demandado igualmente por el mandatario judicial, pero este, aun en posesión de un título ejecutivo, jamás habría podido alcanzar el patrimonio personal del administrador social.
Cómo la fiducia del derecho francés habría protegido al directivo
Una fiducia bien constituida le habría permitido poner a resguardo el conjunto de su patrimonio mobiliario e inmobiliario personal a fin de hacerlo, con plena legalidad, totalmente inembargable.
Sobre este punto, por lo demás, cabe añadir que la extensión del procedimiento concursal al directivo puede ser europea o internacional mediante una solicitud de reconocimiento, en el país de que se trate, de la resolución
Así, a título de ejemplo, el directivo de nacionalidad española residente en Italia de una sociedad francesa que dispone de activos en el Reino Unido, en Luxemburgo y en China puede
ver embargado su patrimonio en todos esos países sobre la base de una única resolución judicial.
En cambio, el mismo directivo que disponga de una fiducia del derecho francés en la que haya alojado previamente sus activos no podrá ser embargado en ninguna parte, pese a la sentencia de extensión, y podrá seguir conservándolos para su uso y el de su familia.
Es, entre otras, por esta razón por la que todos los directivos de grandes empresas y los managers se toman todos, previamente, el cuidado de implantar tales estructuras antes de aceptar funciones de tal importancia.
Esta reciente sentencia del Tribunal de Casación francés no es nueva, pero constituye un recordatorio útil e importante de la jurisprudencia constante sobre la cuestión y del riesgo colosal que pesa sobre todo directivo o empresario.
Para ser completos, cabe recordar además que la fiducia permite no solo proteger los activos y el patrimonio del directivo sino, igualmente, los de la sociedad, puesto que los bienes colocados en fiducia escapan totalmente a los procedimientos concursales y a todo plan de saneamiento, lo que otorga armas de negociación temibles frente a los acreedores para reducir y/o borrar la totalidad o parte de la deuda.
John D. Rockefeller ya lo había comprendido hace más de un siglo con esta frase que se ha hecho célebre «No poseer nada, controlarlo todo».
Tal es el objeto de la fiducia del derecho francés.
Preguntas frecuentes sobre la fiducia y los procedimientos concursales
¿Protege la fiducia los bienes en caso de quiebra?
Sí. Los bienes transferidos en fiducia (la fiducia del derecho francés) forman un patrimonio de afectación distinto del constituyente. En principio, escapan al procedimiento concursal abierto contra este último, salvo fraude o fiducia constituida en período sospechoso.
¿Qué es una fiducia-garantía?
La fiducia-garantía es una garantía por la que un deudor transfiere un bien a un fiduciario para garantizar su deuda. Es particularmente eficaz porque el acreedor se beneficia de un derecho exclusivo sobre el bien, incluso en caso de procedimiento concursal.
¿Puede la fiducia ser cuestionada por un liquidador?
Puede serlo si se ha celebrado en fraude de los derechos de los acreedores o durante el período sospechoso anterior a la cesación de pagos. Fuera de estos supuestos, la fiducia regularmente constituida es oponible al procedimiento.
¿Qué diferencia hay entre fiducia-garantía e hipoteca?
A diferencia de la hipoteca, la fiducia-garantía transfiere la propiedad del bien al fiduciario, ofreciendo al acreedor una protección reforzada y un cobro más rápido, sin concurrencia con otros acreedores sobre el bien fiduciado.
¿Cuándo establecer una fiducia-garantía?
Idealmente en el momento de la implantación de una financiación, mucho antes de cualquier dificultad, para asegurar a un prestamista o proteger un activo estratégico. Constituida demasiado tarde, corre el riesgo de ser anulada por el período sospechoso.
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